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Der Aufrechnungsvertrag ist grundsätzlich anerkannt446. Nur wenige Gerichte haben dies aber so klar ausgedrückt wie der Georgia Court of Appeals: "Parties may make any debt set-off by agreement"447. Damit scheinen ältere Entscheidungen, die die Zulässigkeit des Aufrechnungsvertrages an den Voraussetzungen der prozeßrechtlichen Aufrechnung messen wollten, gegenstandslos geworden zu sein. In Diehl v. The General Mutual Insurance Comp.448, zum Beispiel, entschied der Superior Court of New York City, daß eine unbestimmte Forderung gegen den Versicherer eines Schiffes wegen Beschädigung des Schiffes auf hoher See, nicht zum set-off verwendet werden kann. Obwohl die Parteien sich auf einen bestimmten Betrag geeinigt hatten und damit die Voraussetzung einer liquiden Forderung erfüllt schien, urteilte das Gericht, daß für Zwecke des set-off die Forderung "unliquidated" sei.

Die Zulässigkeit des Aufrechnungsvertrages tauchte immer wieder in zwei Fallkonstellationen auf. In der ersten Situation

hat A eine bestimmte Geldforderung, die dem B gehört, in seiner Verfügungsgewalt. Der B vereinbart nun mit A, diesen Betrag mit einer in der Zukunft entstehenden Forderung zu verrechnen, z.B. mit dem Kaufpreis des Grundstückes, das A dem B verkaufen will449.

In der anderen Situation versucht der Vertreter seine eigene Schuld gegen die Beträge zu verrechnen, die er für den Prinzipal eingezogen hat450. In beiden Falltypen haben die Gerichte festgestellt, daß ein einseitiges set-off nicht möglich wäre, daß jedoch ein Vertrag das von den Parteien gewünschte Ergebnis herbeiführen könne. In allen Fällen wurde die Zulässigkeit eines solchen Vertrages als eine Art Selbstverständlichkeit hingestellt. Mehr oder weniger "en passant" wurde erwähnt, daß ein Vertrag, die für die prozeßrechtliche Aufrechnung entwickelten Voraussetzungen, außer Kraft setzen könne.

Die einzige Voraussetzung, die die Gerichte fordern, ist die Bestimmbarkeit der Gegenforderung. Wie oben gezeigt451, kann mit einer bestehenden Forderung gegen eine bestimmte, jedoch erst in der Zukunft entstehende Forderung, vertraglich aufgerechnet werden. Dies wird als ein Vertrag unter der aufschiebenden Bedingung der Entstehung der Forderung angesehen452. Jedoch gilt diese Regel nicht für unbestimmte Ansprüche. Vereinbaren die Parteien die Aufrechnung mit einer in der Zukunft entstehenden, gegenwärtig noch unbestimmten, Forderung gegen eine bereits bestehende Forderung, behandeln

die Gerichte diesen Vertrag als einen Aufrechnungsvorvertrag453, d.h. zur forderungstilgenden Wirkung bedarf es noch einer tatsächlichen Verrechnung. Deshalb ist der Vorvertrag obsolet, wenn die andere Forderung nicht mehr entstehen kann, weil der Aufrechnungsgegner die Pflichten aus dem Vertrag, aus dem die Forderung entstehen sollte, abtritt454. Da der Aufrechnungsvertrag einen Vertrag darstellt, unterliegt er dem allgemeinen Vertragsrecht. Daher ist zu seiner Erzwingbarkeit consideration notwendig455. Sie braucht nicht vorliegen, wenn der Vertrag von beiden Seiten durchgeführt und vollzogen wurde456.